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[CPT] 重大喜讯! 法院暂时禁止DHS 执行2018年8月公布的《留学生非法滞留新计算方式备忘录》

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锦晖律师事务所 发表于 2019-5-8 08:01:55 | 显示全部楼层 |阅读模式

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本帖最后由 锦晖律师事务所 于 2019-5-8 22:57 编辑

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                                                                                                                                                           曾晖律师 & Jessica


【摘要】美国国土安全局(Department of Homeland Security, “DHS”) 在2018年8月9日公布了,针对留学生非法滞留新计算方法的备忘录。此备忘录一出,造成了很多留学生,特别是Day 1 CPT学生,突然面临非法滞留问题,更有甚者面临未来3年或甚至10年不能入境美国的惩罚。2019年5月3日,北卡中部地区联邦地区法院下达了针对此备忘录的预先禁止令,即DHS暂时不能执行此备忘录,直到诉讼最终结果出来。在这篇文章,纽约锦晖事务所 (Zeng Law Group, PLLC)的曾晖律师,将针对备忘录以及最新法院审理结果进行充分分析。


一、        什么是留学生非法滞留新计算方式备忘录? (“Accrual of Unlawful Presence and F, J, and M Nonimmigrants”)

众所周知,DHS在2018年8月9日公布了一项新政策(“备忘录颁布日”),主要提出了针对留学生非法滞留美国的新计算方式,并将非法滞留的起算日细分成下面这四种情形:


  • The day after the F, J, or M nonimmigrant no longer pursues the course of study or the authorized activity, or the day after he or she engages in an unauthorized activity;

      停止求学的隔日或进行未被授权的活动的隔日;

  • The day after completing the course of study or program (including any authorized practical training plus any authorized grace period, as outlined in 8 CFR 214.2);  

      完成学业,包含所有合法的实习期以及合法宽限期(Grace Period)的隔日;

  • The day after the Form I-94 expires, if the F, J, or M nonimmigrant was admitted for a date certain; or

      I-94表格上标注可停留日期的隔日;

  • The day after an immigration judge orders the alien excluded, deported, or removed (whether or not the decision is appealed).

      被移民法官裁定要求离开美国(包含离境、驱逐与遣返)的隔日


第一条滞留方式“the day after he or she engages in an unauthorized activity 进行未被授权的活动的隔日”便开始计算非法滞留天数,对众多学生产生了非常大的影响,即DHS使用了 “溯及既往”原则来认定违法滞留开始时间。


为了表达更清楚,我们在下面用Day 1 CPT项目来具体,理解和比较备忘录颁布前后的差异。

  • 备忘录颁布之前 - 非法滞留计算方式: 以裁定违法的隔日起算。
  • 备忘录颁布之后- 非法滞留新计算方式:

     1. 若于备忘录公布前就开始违法行为,则以备忘录公告日当天作为非法滞留起算日期
     2. 若于备忘录公布当日及其之后开始违法行为,则以违法行为开始的隔日作为非法滞留起算日期


案例1:

小华完成了硕士课程OPT后,于2018年2月20日开始就读另一个硕士项目,并从第一天获得了CPT (Day 1 CPT),预计2020年5月20日毕业。小华雇主在2018年4月为其提交了H-1B签证申请,并在2018年10月20日收到转身份申请被拒绝的结果。移民局在拒信里裁定小华滥用CPT。请问小华非法滞留的时间何时起算?

pic1.PNG
案例2:

类似上述案例,小华这次从2018年 9月10日开始就读Day 1 CPT项目(备忘录颁布后才开始违法行为),并在2019年5月1日收到转身份申请被拒绝的结果,并认为小华滥用CPT。请问小华非法滞留的时间何时起算?

pic2.PNG

小知识:

•        累积超过180天但少于365天的非法滞留天数:3年不得入境美国;
•        累积超过365天的非法滞留天数:10年不得入境美国;
•        关于收到CPT补件该如何应对,请参考本所文章 《OMG!我收到CPT RFE 补件通知!》

二、        法院诉讼

通过上面的案例,我们清楚地看到,备忘录上提及的非法滞留起算点新计算方法,运用了不合理的溯及既往原则。同时此新计算方法也让一些学生可能面临3年或者10年不能入境美国的情况。鉴于此,一些学校与机构以及两名个人当事人向法院提起了一项诉讼,原告是:Guilford College, Guilford College International Club, The New School, Foothill-De Anza Community College District, Haverford College, The American Federation of Teachers, Jia Ye, Sen Li,希望联邦法院能完全禁止此备忘录的执行。

值得欣慰的是,北卡中部地区联邦地区法院法官于2019年5月3日批准了暂时禁止备忘录计算方式施行的预先禁令(Preliminary Injunction)。也就是说,目前计算的非法滞留期间的方式,仍以备忘录颁布前的计算方法为准 (即:裁定违法的隔日, 起算非法滞留日期)。

法院的原文:

“The Court therefore concludes that, under the circumstances of this case, a nationwide preliminary injunction is appropriate. Defendants [DHS] shall be enjoined from enforcing the policy set forth in the August 2018 Policy Memorandum, in all its applications nationwide, pending resolution of this lawsuit.”

pic3.PNG

有兴趣了解整份法院预先禁止裁定书的小伙伴,请参访此网页: https://www.bloomberglaw.com/public/desktop/document/GUILFORDCOLLEGEetalvNIELSENetalDocketNo118cv00891MDNCOct232018Cou/5?1556915532  

诉讼是一个漫长的过程。在此,我们也附上此案件的诉讼时间线 :

  • 2018年10月29日 - 以Guilford College为首的学校机构共同向北卡中部地区联邦地区法院提起诉讼欲禁止DHS 于2018年8月9日所公布之备忘录─ ”F, J 与M类签证持有者,非法滞留计算方式备忘录”的施行。
  • 2019年1月28日 - 联邦地区法院核准了备忘录的暂时禁止令,然而这个暂时禁止令的有效范围仅及于该诉讼中的两名原告(Jia Ye 和 Sen Li),并不及于其他留学生。
  • 2019年5月3日 - 北卡中部地区联邦地区法院核准”全国性”的预先禁令,暂时禁止DHS命令美国移民局(“USCIS”)执行该备忘录的计算方法。


三、        未来预测

备忘录上提及的非法滞留起算点新计算方法,运用了不合理的溯及既往原则。我所对原告胜诉持乐观态度。我们会继续密切关注此诉讼案的发展,并带给各位小伙伴第一手的消息!



"Zeng Law Group, PLLC(纽约锦晖律师事务所)”原创作品,未经授权,请勿转载。

律所介绍: Zeng Law Group, PLLC(纽约锦晖律师事务所)是本地化的跨国事务所,总部位于纽约。其业务范围涉及移民、公司、房地产、信托和遗产规划等领域。其客户范围广泛,不仅包括来自纽约市五个区的客户,也包括来自中国大陆、香港、台湾等不同地区的客户。Zeng Law Group PLLC(纽约锦晖律师事务所)通过协调世界各地的分支事务所来提供全球化的法律服务。我们知道每一个案例都至关重要,我们也总是尽力做到极致!

曾晖律师是Zeng Law Group, PLLC (纽约锦晖律师事务所)的高级合伙人。曾律师连续三年(2017,2018,2019)被美国路透社(Thomson Reuters)超级律师杂志Super Lawyers评为 Rising Star。在美国执业律师中,仅有2.5%左右的律师能获得此荣誉。曾律师也被Crain’s New York 杂志评选为 Top 100 Leading Women Lawyers in NYC (纽约市前100杰出女性律师)。

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上一篇:新闻速递: 移民局暂缓施行电子注册系统,抽签顺序改革势在必行!
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KellyWu 发表于 2019-5-9 23:54:17 | 显示全部楼层
律师您好,我从2017年9月开始就读day 1 cpt 项目,我的雇主今年帮我申请了H-1B,如果我的申请结果在7月出来,移民局那边到时是用哪个法律来审我的案子?
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 楼主| 锦晖律师事务所 发表于 2019-5-10 04:17:47 | 显示全部楼层
KellyWu 发表于 2019-5-9 23:54
律师您好,我从2017年9月开始就读day 1 cpt 项目,我的雇主今年帮我申请了H-1B,如果我的申请结果在7月出来 ...

律师您好,我从2017年9月开始就读day 1 cpt 项目,我的雇主今年帮我申请了H-1B,如果我的申请结果在7月出来,移民局那边到时是用哪个法律来审我的案子?
------您好,如果今年7月审理您案件的时候,诉讼结果还没有出来,那么您的案子是适用备忘录颁布前的法律。诉讼结果出来的话,要以诉讼结果为主。
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terryandy 发表于 2019-5-16 14:48:41 | 显示全部楼层
律师您好, 我的case有点复杂,我之前一直是h1b,被旧雇主layoff了,找到新雇主H1B transfer 的时候进行了cp,出了境,两个月后h1b appvoed了,之后重新去使馆申请了签证,这时新雇主因为资金问题撤回了offer。。

想问下,如果签证下来了,能h1b(grace period之内)入境吗?如果入境后在grace period 内transfer 到下家到话可以选change of status吗?如果入境后grace period内来不及h1b transfer,选了chang of status 转b2 pending期间可以保留身份,之后b2转回h1b change of status如果被拒了,这个非法滞留时间是重申请b2那天算还是b2被拒那天算呢? 谢谢🙏
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JessiL 发表于 2019-5-19 05:19:11 | 显示全部楼层
曾律師好,我朋友CPT剛做了一學期,現在法律這麼不確定您會建議他繼續做下去嗎?
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 楼主| 锦晖律师事务所 发表于 5 天前 | 显示全部楼层
terryandy 发表于 2019-5-16 14:48
律师您好, 我的case有点复杂,我之前一直是h1b,被旧雇主layoff了,找到新雇主H1B transfer 的时候进行了cp ...

律师您好, 我的case有点复杂,我之前一直是h1b,被旧雇主layoff了,找到新雇主H1B transfer 的时候进行了cp,出了境,两个月后h1b appvoed了,之后重新去使馆申请了签证,这时新雇主因为资金问题撤回了offer。。

想问下,如果签证下来了,能h1b(grace period之内)入境吗?如果入境后在grace period 内transfer 到下家到话可以选change of status吗?如果入境后grace period内来不及h1b transfer,选了chang of status 转b2 pending期间可以保留身份,之后b2转回h1b change of status如果被拒了,这个非法滞留时间是重申请b2那天算还是b2被拒那天算呢? 谢谢🙏

您好,您的这种情况比较复杂,建议您添加客服微信,私信我们。谢谢!
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 楼主| 锦晖律师事务所 发表于 5 天前 | 显示全部楼层
JessiL 发表于 2019-5-19 05:19
曾律師好,我朋友CPT剛做了一學期,現在法律這麼不確定您會建議他繼續做下去嗎?


曾律師好,我朋友CPT剛做了一學期,現在法律這麼不確定您會建議他繼續做下去嗎?

您好,我们一直不建议大家使用CPT。
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moonlight9395 发表于 4 天前 | 显示全部楼层
曾律师您好!
我stem opt已经用完了,从3.16开始用的CPT,今年中了H1B (pp, adv),还在等结果。我想问一下,那个计算unlawful presence的memo暂停之后,我下周拿着有效的F1 visa (CPT)出境,一周后再回来的时候,CBP会以同一个学历层下 CPT + OPT累计不能超过12个月的原因不让我入境么?如果在我下周出发前,收到H1B结果,会对我有什么影响么?
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 楼主| 锦晖律师事务所 发表于 3 天前 | 显示全部楼层
moonlight9395 发表于 2019-5-23 01:18
曾律师您好!
我stem opt已经用完了,从3.16开始用的CPT,今年中了H1B (pp, adv),还在等结果。我想问一下 ...


曾律师您好!
我stem opt已经用完了,从3.16开始用的CPT,今年中了H1B (pp, adv),还在等结果。我想问一下,那个计算unlawful presence的memo暂停之后,我下周拿着有效的F1 visa (CPT)出境,一周后再回来的时候,CBP会以同一个学历层下 CPT + OPT累计不能超过12个月的原因不让我入境么?有风险,但比较小。建议跟学校问下,最近有无其他学生不能入境的情况


如果在我下周出发前,收到H1B结果,会对我有什么影响么?   ---- 请查看下我们的这篇文章,上面详细讲了影响  https://www.1point3acres.com/bbs/thread-417105-1-1.html
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